什么是走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪
- 概念
- 構(gòu)成要件
- 認(rèn)定
- 量刑標(biāo)準(zhǔn)
- 立案標(biāo)準(zhǔn)
- 司法解釋
走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪,是指明知是毒品而故意實(shí)施走私、販賣、運(yùn)輸、制造的行為。
(一)主體
本罪的主體是一般主體,即達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力的自然人均可成為本罪主體。根據(jù)刑法第17條第2款規(guī)定:已滿十四周歲未滿十六周歲的未成年人販賣毒品的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。因此,對于走私、運(yùn)輸、制造毒品犯罪,只有達(dá)到十六周歲才負(fù)刑事責(zé)任。單位也可成為本罪的主體。
(二)主觀方面
本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,且是直接故意,即明知是毒品而走私、販賣、運(yùn)輸、制造,過失不構(gòu)成本罪。如果行為人主觀上不明知是毒品,而是被人利用而實(shí)施了走私、販賣、運(yùn)輸、制造的行為,就不構(gòu)成犯罪。一般是以營利為目的,但也不能排除其他目的,法律沒有要求構(gòu)成本罪必須以營利為目的。
(三)客體
本罪侵犯的客體是國家對毒品的管理制度和公民的生命健康。本罪的對象是毒品。毒品是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、嗎啡、大麻、可卡因以及國務(wù)院規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。麻醉藥品是指連續(xù)使用后易產(chǎn)生身體依賴性,能形成癮癖的藥品。包括阿片類、可卡因類、大麻類、合成麻醉藥品類用衛(wèi)生部指定的其他易成癮癖的藥品、藥用原植物及其制劑,如鴉片、海洛因、嗎啡、可卡因、杜冷丁等。精神藥品是指直接作用于中樞神經(jīng)系統(tǒng),使之興奮抑制,連續(xù)使用能產(chǎn)生依賴的藥品。如甲基苯丙胺(去氧麻黃素)、安納咖、安眠酮等。
(四)客觀方面
本罪在客觀方面上表現(xiàn)為行為人進(jìn)行走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的行為。
走私毒品,是指非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄毒品進(jìn)出國(邊)境的行為。行為方式主要是輸入毒品與輸出毒品,此外對在領(lǐng)海、內(nèi)海運(yùn)輸、收購、販賣國家禁止進(jìn)出口的毒品,以及直接向走私毒品的犯罪人購買毒品的,應(yīng)視為走私毒品。
販賣毒品,是指有償轉(zhuǎn)讓毒品或者以販賣為目的而非法收購毒品。有償轉(zhuǎn)讓毒品,即行為人將毒品交付給對方,并從對方獲取物質(zhì)利益。販賣方式既可以是公開的,也要能是秘密的;既可以是行為人請求對方購買,也可能是對方請求行為人轉(zhuǎn)讓;既可能是直接交付給對方,也可能是間接交付給對方。在間接交付的場合,如果中間人認(rèn)識到是毒品而幫助轉(zhuǎn)交給買方的,則該中間人的行為也是販賣毒品;如果中間人沒有認(rèn)識到是毒品,則不構(gòu)成販賣毒品罪。販賣是有償轉(zhuǎn)讓,但行為人交付毒品既可能是獲取金錢,也可能是獲取其他物質(zhì)利益;既可能在交付毒品的同時獲取物質(zhì)利益,也可能先交付毒品后獲取利益或先獲取物質(zhì)利益而后交付毒品。如果是無償轉(zhuǎn)讓毒品,如贈與等,則不屬于販賣毒品。毒品的來源既可能是自己制造的毒品,也可能是自己購買的毒品,還可能是通過其他方法取得的毒品。販賣的對方?jīng)]有限制,即不問對方是否達(dá)到法定年齡、是否具有辨認(rèn)控制能力、是否與販賣人具有某種關(guān)系。出于販賣目的而非法收買毒品的,也應(yīng)認(rèn)定為販賣毒品。
運(yùn)輸毒品,是指采用攜帶、郵寄、利用他人或者使用交通工具等方法在我國領(lǐng)域內(nèi)將毒品從此地轉(zhuǎn)移到彼地。運(yùn)輸毒品必須限制在國內(nèi),而且不是在領(lǐng)海、內(nèi)海運(yùn)輸國家禁止進(jìn)出口的毒品,否則便是走私毒品。運(yùn)輸毒品具體表現(xiàn)為轉(zhuǎn)移毒品的所在地,如將毒品從甲地運(yùn)往乙地,但應(yīng)注意,從結(jié)局上看沒有變更毒品所在地卻使毒品的所在地曾經(jīng)發(fā)生了變化的行為,也是運(yùn)輸毒品。例如,行為人先將毒品從甲地運(yùn)往乙地,由于某種原因,又將毒品運(yùn)回甲地的,屬于運(yùn)輸毒品。
制造毒品,是指使用毒品原植物而制作成毒品。它包括以下幾種情況:一是將毒品以外的物作為原料,提取或制作成毒品,如將罌粟制成為鴉片。二是毒品的精制,即去掉毒品中的不純物,使之成為純毒品或純度更高的毒品。如去除海洛因中所含的不純物。三是使用化學(xué)方法使一種毒品變?yōu)榱硪环N毒品。如使用化學(xué)方法將嗎啡制作成海洛因。四是使用化學(xué)方法以外的方法使一種毒品變?yōu)榱硪环N毒品。如將鹽酸嗎啡加入蒸溜水,使之成為注射液。五是非法按照一定的處方針對特定人的特定情況調(diào)制毒品。上述五種行為都屬于制造毒品。
本罪是選擇性罪名,凡實(shí)施了走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品行為之一的,即以該行為確定罪名。凡實(shí)施了其中兩種以上行為的,如運(yùn)輸、販賣毒品,由定為運(yùn)輸、販賣毒品罪,不實(shí)行數(shù)罪并罰。運(yùn)輸、販賣同一宗毒品的,毒品數(shù)量不重復(fù)計算;不是同一宗毒品的,毒品數(shù)量累計計算。居間介紹買賣毒品的,無論是否獲利,均以販賣毒品罪的共犯論處。走私毒品,又走私其他物品構(gòu)成犯罪的,按走私毒品和構(gòu)成的其他走私罪分別定罪,實(shí)行數(shù)罪并罰。
對多次走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,未經(jīng)處理的,毒品數(shù)量累計計算。所謂“未經(jīng)處理”的既包括未經(jīng)刑罰處理,也包括未作行政處理。但對于犯罪已過追訴時效的,則毒品數(shù)量不再累計計算。已作過處理的,應(yīng)視為已經(jīng)結(jié)案。
(一)本罪與其他犯罪的界限
對于走私其他貨物、物品的,以實(shí)際走私的貨物、物品的性質(zhì)認(rèn)定犯罪,不能認(rèn)定為走私毒品罪。行為人在一次走私活動中,既走私毒品又走私其他貨物、物品的,一般應(yīng)按走私毒品罪和構(gòu)成的其他走私罪,實(shí)行數(shù)罪并罰。行為人故意以非毒品冒充毒品或者明知是假毒品而販賣營利的,應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪,而非販賣毒品罪,但行為人不明知是毒品而販賣,事實(shí)上具有販賣毒品的可能性的,應(yīng)認(rèn)定為販賣毒品(未遂)。行為人在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入微量毒品的,應(yīng)認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪,不宜認(rèn)定為販賣毒品罪。
(二)本罪的既遂與未遂
走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪有四種行為方式,其既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)因行為方式而異。
1、走私毒品罪的既遂與未遂。走私毒品主要分為輸入毒品與輸出毒品,輸入毒品分為陸路輸入與海路、空路輸入。陸路輸入應(yīng)當(dāng)越國境線、使毒品進(jìn)入國內(nèi)領(lǐng)域內(nèi)的時刻為既遂標(biāo)準(zhǔn)。海路、空路輸入毒品,裝載毒品的船舶到達(dá)本國港口或航空器到達(dá)本國領(lǐng)土內(nèi)時為既遂,否則為未遂。
2、販賣毒品的既遂與未遂。販賣以毒品實(shí)際上轉(zhuǎn)移給買方為既遂。轉(zhuǎn)移毒品后行為人是否已經(jīng)獲取了利益,則并不影響既遂的成立。毒品實(shí)際上沒有轉(zhuǎn)移時,即使已經(jīng)達(dá)成轉(zhuǎn)移的協(xié)議,或者行為人已經(jīng)獲得了利益,也不能認(rèn)為是既遂。
3、運(yùn)輸毒品的既遂與未遂。行為人以將毒品從甲地運(yùn)往乙地為目的,開始運(yùn)輸毒品時,是運(yùn)輸毒品罪的著手,由于行為人意志以外的原因沒有到達(dá)目的地時,屬于犯罪未遂;毒品到達(dá)目的地時是犯罪既遂,到達(dá)目的地后,即使由于某種原因而將毒品運(yùn)回原地或者其他地方時,也是犯罪既遂。
4、制造毒品罪的既遂與未遂。制造毒品罪應(yīng)以實(shí)際上制造罪品為既遂標(biāo)準(zhǔn),至于制造出來的毒品數(shù)量多少、純度高低等,都不影響既遂的成立。著手制造毒品后,沒有實(shí)際上制造出毒品的,則是制造毒品未遂。
1、走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,無論數(shù)量多少,都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任,予以刑事處罰。
2、走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,有下列情形之一的,處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn):
(1)走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的;
(2)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品集團(tuán)的首要分子;
(3)武裝掩護(hù)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的;
(4)以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕,情節(jié)嚴(yán)重的;
(5)參與有組織的國際販毒活動的。
3、走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的,處七年以上有期徒刑,并處罰金。
4、走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片不滿二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿十克或者其他少量毒品的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
5、單位犯本罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照上述規(guī)定處罰。
6、利用、教唆未成年人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,或者向未成年人出售毒品的,從重處罰。
7、對多次走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,未經(jīng)處理的,毒品數(shù)量累計計算。
8、因走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑,又犯本罪的,從重處罰。
《刑法》第三百四十七條 走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,無論數(shù)量多少,都應(yīng)予立案追訴。
本條規(guī)定的“走私”是指明知是毒品而非法將其運(yùn)輸、攜帶、寄遞進(jìn)出國(邊)境的行為。直接向走私人非法收購走私進(jìn)口的毒品,或者在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運(yùn)輸、收購、販賣毒品的,以走私毒品罪立案追訴。
本條規(guī)定的“販賣”是指明知是毒品而非法銷售或者以販賣為目的而非法收買的行為。
有證據(jù)證明行為人以牟利為目的,為他人代購僅用于吸食、注射的毒品,對代購者以販賣毒品罪立案追訴。不以牟利為目的,為他人代購僅用于吸食、注射的毒品,毒品數(shù)量達(dá)到本規(guī)定第二條規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,對托購者和代購者以非法持有毒品罪立案追訴。明知他人實(shí)施毒品犯罪而為其居間介紹、代購代賣的,無論是否牟利,都應(yīng)以相關(guān)毒品犯罪的共犯立案追訴。
本條規(guī)定的“運(yùn)輸”是指明知是毒品而采用攜帶、寄遞、托運(yùn)、利用他人或者使用交通工具等方法非法運(yùn)送毒品的行為。
本條規(guī)定的“制造”是指非法利用毒品原植物直接提煉或者用化學(xué)方法加工、配制毒品,或者以改變毒品成分和效用為目的,用混合等物理方法加工、配制毒品的行為。為了便于隱蔽運(yùn)輸、銷售、使用、欺騙購買者,或者為了增重,對毒品摻雜使假,添加或者去除其他非毒品物質(zhì),不屬于制造毒品的行為。
為了制造毒品而采用生產(chǎn)、加工、提煉等方法非法制造易制毒化學(xué)品的,以制造毒品罪(預(yù)備)立案追訴。購進(jìn)制造毒品的設(shè)備和原材料,開始著手制造毒品,尚未制造出毒品或者半成品的,以制造毒品罪(未遂)立案追訴。明知他人制造毒品而為其生產(chǎn)、加工、提煉、提供醋酸酐、乙醚、三氯甲烷等制毒物品的,以制造毒品罪的共犯立案追訴。
走私、販賣、運(yùn)輸毒品主觀故意中的“明知”,是指行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所實(shí)施的是走私、販賣、運(yùn)輸毒品行為。具有下列情形之一,結(jié)合行為人的供述和其他證據(jù)綜合審查判斷,可以認(rèn)定其“應(yīng)當(dāng)知道”,但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外:
(一)執(zhí)法人員在口岸、機(jī)場、車站、港口、郵局和其他檢查站點(diǎn)檢查時,要求行為人申報攜帶、運(yùn)輸、寄遞的物品和其他疑似毒品物,并告知其法律責(zé)任,而行為人未如實(shí)申報,在其攜帶、運(yùn)輸、寄遞的物品中查獲毒品的;
(二)以偽報、藏匿、偽裝等蒙蔽手段逃避海關(guān)、邊防等檢查,在其攜帶、運(yùn)輸、寄遞的物品中查獲毒品的;
(三)執(zhí)法人員檢查時,有逃跑、丟棄攜帶物品或者逃避、抗拒檢查等行為,在其攜帶、藏匿或者丟棄的物品中查獲毒品的;
(四)體內(nèi)或者貼身隱秘處藏匿毒品的;
(五)為獲取不同尋常的高額或者不等值的報酬為他人攜帶、運(yùn)輸、寄遞、收取物品,從中查獲毒品的;
(六)采用高度隱蔽的方式攜帶、運(yùn)輸物品,從中查獲毒品的;
(七)采用高度隱蔽的方式交接物品,明顯違背合法物品慣常交接方式,從中查獲毒品的;
(八)行程路線故意繞開檢查站點(diǎn),在其攜帶、運(yùn)輸?shù)奈锲分胁楂@毒品的;
(九)以虛假身份、地址或者其他虛假方式辦理托運(yùn)、寄遞手續(xù),在托運(yùn)、寄遞的物品中查獲毒品的;
(十)有其他證據(jù)足以證明行為人應(yīng)當(dāng)知道的。
制造毒品主觀故意中的“明知”,是指行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所實(shí)施的是制造毒品行為。有下列情形之一,結(jié)合行為人的供述和其他證據(jù)綜合審查判斷,可以認(rèn)定其“應(yīng)當(dāng)知道”,但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外:
(一)購置了專門用于制造毒品的設(shè)備、工具、制毒物品或者配制方案的;
(二)為獲取不同尋常的高額或者不等值的報酬為他人制造物品,經(jīng)檢驗(yàn)是毒品的;
(三)在偏遠(yuǎn)、隱蔽場所制造,或者采取對制造設(shè)備進(jìn)行偽裝等方式制造物品,經(jīng)檢驗(yàn)是毒品的;
(四)制造人員在執(zhí)法人員檢查時,有逃跑、抗拒檢查等行為,在現(xiàn)場查獲制造出的物品,經(jīng)檢驗(yàn)是毒品的;
(五)有其他證據(jù)足以證明行為人應(yīng)當(dāng)知道的。
走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪是選擇性罪名,對同一宗毒品實(shí)施了兩種以上犯罪行為,并有相應(yīng)確鑿證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)按照所實(shí)施的犯罪行為的性質(zhì)并列適用罪名,毒品數(shù)量不重復(fù)計算。對同一宗毒品可能實(shí)施了兩種以上犯罪行為,但相應(yīng)證據(jù)只能認(rèn)定其中一種或者幾種行為,認(rèn)定其他行為的證據(jù)不夠確實(shí)充分的,只按照依法能夠認(rèn)定的行為的性質(zhì)適用罪名。對不同宗毒品分別實(shí)施了不同種犯罪行為的,應(yīng)對不同行為并列適用罪名,累計計算毒品數(shù)量。
最高人民法院 最高人民檢察院《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》
為依法懲治走私犯罪活動,根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定,現(xiàn)就辦理走私刑事案件適用法律的若干問題解釋如下:
第一條 走私武器、彈藥,具有下列情形之一的,可以認(rèn)定為刑法第一百五十一條第一款規(guī)定的“情節(jié)較輕”:
(一)走私以壓縮氣體等非火藥為動力發(fā)射槍彈的槍支二支以上不滿五支的;
(二)走私氣槍鉛彈五百發(fā)以上不滿二千五百發(fā),或者其他子彈十發(fā)以上不滿五十發(fā)的;
(三)未達(dá)到上述數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),但屬于犯罪集團(tuán)的首要分子,使用特種車輛從事走私活動,或者走私的武器、彈藥被用于實(shí)施犯罪等情形的;
(四)走私各種口徑在六十毫米以下常規(guī)炮彈、手榴彈或者槍榴彈等分別或者合計不滿五枚的。
具有下列情形之一的,依照刑法第一百五十一條第一款的規(guī)定處七年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn):
(一)走私以火藥為動力發(fā)射槍彈的槍支一支,或者以壓縮氣體等非火藥為動力發(fā)射槍彈的槍支五支以上不滿十支的;
(二)走私第一款第二項(xiàng)規(guī)定的彈藥,數(shù)量在該項(xiàng)規(guī)定的最高數(shù)量以上不滿最高數(shù)量五倍的;
(三)走私各種口徑在六十毫米以下常規(guī)炮彈、手榴彈或者槍榴彈等分別或者合計達(dá)到五枚以上不滿十枚,或者各種口徑超過六十毫米以上常規(guī)炮彈合計不滿五枚的;
(四)達(dá)到第一款第一、二、四項(xiàng)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),且屬于犯罪集團(tuán)的首要分子,使用特種車輛從事走私活動,或者走私的武器、彈藥被用于實(shí)施犯罪等情形的。
具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第一款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”:
(一)走私第二款第一項(xiàng)規(guī)定的槍支,數(shù)量超過該項(xiàng)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的;
(二)走私第一款第二項(xiàng)規(guī)定的彈藥,數(shù)量在該項(xiàng)規(guī)定的最高數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的;
(三)走私第二款第三項(xiàng)規(guī)定的彈藥,數(shù)量超過該項(xiàng)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),或者走私具有巨大殺傷力的非常規(guī)炮彈一枚以上的;
(四)達(dá)到第二款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),且屬于犯罪集團(tuán)的首要分子,使用特種車輛從事走私活動,或者走私的武器、彈藥被用于實(shí)施犯罪等情形的。
走私其他武器、彈藥,構(gòu)成犯罪的,參照本條各款規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)處罰。
第二條 刑法第一百五十一條第一款規(guī)定的“武器、彈藥”的種類,參照《中華人民共和國進(jìn)口稅則》及《中華人民共和國禁止進(jìn)出境物品表》的有關(guān)規(guī)定確定。
第三條 走私槍支散件,構(gòu)成犯罪的,依照刑法第一百五十一條第一款的規(guī)定,以走私武器罪定罪處罰。成套槍支散件以相應(yīng)數(shù)量的槍支計,非成套槍支散件以每三十件為一套槍支散件計。
第四條 走私各種彈藥的彈頭、彈殼,構(gòu)成犯罪的,依照刑法第一百五十一條第一款的規(guī)定,以走私彈藥罪定罪處罰。具體的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),按照本解釋第一條規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的五倍執(zhí)行。
走私報廢或者無法組裝并使用的各種彈藥的彈頭、彈殼,構(gòu)成犯罪的,依照刑法第一百五十三條的規(guī)定,以走私普通貨物、物品罪定罪處罰;屬于廢物的,依照刑法第一百五十二條第二款的規(guī)定,以走私廢物罪定罪處罰。
彈頭、彈殼是否屬于前款規(guī)定的“報廢或者無法組裝并使用”或者“廢物”,由國家有關(guān)技術(shù)部門進(jìn)行鑒定。
第五條 走私國家禁止或者限制進(jìn)出口的仿真槍、管制刀具,構(gòu)成犯罪的,依照刑法第一百五十一條第三款的規(guī)定,以走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪定罪處罰。具體的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),適用本解釋第十一條第一款第六、七項(xiàng)和第二款的規(guī)定。
走私的仿真槍經(jīng)鑒定為槍支,構(gòu)成犯罪的,依照刑法第一百五十一條第一款的規(guī)定,以走私武器罪定罪處罰。不以牟利或者從事違法犯罪活動為目的,且無其他嚴(yán)重情節(jié)的,可以依法從輕處罰;情節(jié)輕微不需要判處刑罰的,可以免予刑事處罰。
第六條 走私偽造的貨幣,數(shù)額在二千元以上不滿二萬元,或者數(shù)量在二百張(枚)以上不滿二千張(枚)的,可以認(rèn)定為刑法第一百五十一條第一款規(guī)定的“情節(jié)較輕”。
具有下列情形之一的,依照刑法第一百五十一條第一款的規(guī)定處七年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn):
(一)走私數(shù)額在二萬元以上不滿二十萬元,或者數(shù)量在二千張(枚)以上不滿二萬張(枚)的;
(二)走私數(shù)額或者數(shù)量達(dá)到第一款規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),且具有走私的偽造貨幣流入市場等情節(jié)的。
具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第一款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”:
(一)走私數(shù)額在二十萬元以上,或者數(shù)量在二萬張(枚)以上的;
(二)走私數(shù)額或者數(shù)量達(dá)到第二款第一項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),且屬于犯罪集團(tuán)的首要分子,使用特種車輛從事走私活動,或者走私的偽造貨幣流入市場等情形的。
第七條 刑法第一百五十一條第一款規(guī)定的“貨幣”,包括正在流通的人民幣和境外貨幣。偽造的境外貨幣數(shù)額,折合成人民幣計算。
第八條 走私國家禁止出口的三級文物二件以下的,可以認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)較輕”。
具有下列情形之一的,依照刑法第一百五十一條第二款的規(guī)定處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)走私國家禁止出口的二級文物不滿三件,或者三級文物三件以上不滿九件的;
(二)走私國家禁止出口的三級文物不滿三件,且具有造成文物嚴(yán)重毀損或者無法追回等情節(jié)的。
具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”:
(一)走私國家禁止出口的一級文物一件以上,或者二級文物三件以上,或者三級文物九件以上的;
(二)走私國家禁止出口的文物達(dá)到第二款第一項(xiàng)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),且屬于犯罪集團(tuán)的首要分子,使用特種車輛從事走私活動,或者造成文物嚴(yán)重毀損、無法追回等情形的。
第九條 走私國家一、二級保護(hù)動物未達(dá)到本解釋附表中(一)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),或者走私珍貴動物制品數(shù)額不滿二十萬元的,可以認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)較輕”。
具有下列情形之一的,依照刑法第一百五十一條第二款的規(guī)定處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)走私國家一、二級保護(hù)動物達(dá)到本解釋附表中(一)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的;
(二)走私珍貴動物制品數(shù)額在二十萬元以上不滿一百萬元的;
(三)走私國家一、二級保護(hù)動物未達(dá)到本解釋附表中(一)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),但具有造成該珍貴動物死亡或者無法追回等情節(jié)的。
具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”:
(一)走私國家一、二級保護(hù)動物達(dá)到本解釋附表中(二)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的;
(二)走私珍貴動物制品數(shù)額在一百萬元以上的;
(三)走私國家一、二級保護(hù)動物達(dá)到本解釋附表中(一)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),且屬于犯罪集團(tuán)的首要分子,使用特種車輛從事走私活動,或者造成該珍貴動物死亡、無法追回等情形的。
不以牟利為目的,為留作紀(jì)念而走私珍貴動物制品進(jìn)境,數(shù)額不滿十萬元的,可以免予刑事處罰;情節(jié)顯著輕微的,不作為犯罪處理。
第十條 刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“珍貴動物”,包括列入《國家重點(diǎn)保護(hù)野生動物名錄》中的國家一、二級保護(hù)野生動物,《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄Ⅰ、附錄Ⅱ中的野生動物,以及馴養(yǎng)繁殖的上述動物。
走私本解釋附表中未規(guī)定的珍貴動物的,參照附表中規(guī)定的同屬或者同科動物的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。
走私本解釋附表中未規(guī)定珍貴動物的制品的,按照《最高人民法院、最高人民檢察院、國家林業(yè)局、公安部、海關(guān)總署關(guān)于破壞野生動物資源刑事案件中涉及的CITES附錄Ⅰ和附錄Ⅱ所列陸生野生動物制品價值核定問題的通知》(林瀕發(fā)〔2012〕239號)的有關(guān)規(guī)定核定價值。
第十一條 走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品,具有下列情形之一的,依照刑法第一百五十一條第三款的規(guī)定處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金:
(一)走私國家一級保護(hù)野生植物五株以上不滿二十五株,國家二級保護(hù)野生植物十株以上不滿五十株,或者珍稀植物、珍稀植物制品數(shù)額在二十萬元以上不滿一百萬元的;
(二)走私重點(diǎn)保護(hù)古生物化石或者未命名的古生物化石不滿十件,或者一般保護(hù)古生物化石十件以上不滿五十件的;
(三)走私禁止進(jìn)出口的有毒物質(zhì)一噸以上不滿五噸,或者數(shù)額在二萬元以上不滿十萬元的;
(四)走私來自境外疫區(qū)的動植物及其產(chǎn)品五噸以上不滿二十五噸,或者數(shù)額在五萬元以上不滿二十五萬元的;
(五)走私木炭、硅砂等妨害環(huán)境、資源保護(hù)的貨物、物品十噸以上不滿五十噸,或者數(shù)額在十萬元以上不滿五十萬元的;
(六)走私舊機(jī)動車、切割車、舊機(jī)電產(chǎn)品或者其他禁止進(jìn)出口的貨物、物品二十噸以上不滿一百噸,或者數(shù)額在二十萬元以上不滿一百萬元的;
(七)數(shù)量或者數(shù)額未達(dá)到本款第一項(xiàng)至第六項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),但屬于犯罪集團(tuán)的首要分子,使用特種車輛從事走私活動,造成環(huán)境嚴(yán)重污染,或者引起甲類傳染病傳播、重大動植物疫情等情形的。
具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第三款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)走私數(shù)量或者數(shù)額超過前款第一項(xiàng)至第六項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)的;
(二)達(dá)到前款第一項(xiàng)至第六項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),且屬于犯罪集團(tuán)的首要分子,使用特種車輛從事走私活動,造成環(huán)境嚴(yán)重污染,或者引起甲類傳染病傳播、重大動植物疫情等情形的。
第十二條 刑法第一百五十一條第三款規(guī)定的“珍稀植物”,包括列入《國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物名錄》《國家重點(diǎn)保護(hù)野生藥材物種名錄》《國家珍貴樹種名錄》中的國家一、二級保護(hù)野生植物、國家重點(diǎn)保護(hù)的野生藥材、珍貴樹木,《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄Ⅰ、附錄Ⅱ中的野生植物,以及人工培育的上述植物。
本解釋規(guī)定的“古生物化石”,按照《古生物化石保護(hù)條例》的規(guī)定予以認(rèn)定。走私具有科學(xué)價值的古脊椎動物化石、古人類化石,構(gòu)成犯罪的,依照刑法第一百五十一條第二款的規(guī)定,以走私文物罪定罪處罰。
第十三條 以牟利或者傳播為目的,走私淫穢物品,達(dá)到下列數(shù)量之一的,可以認(rèn)定為刑法第一百五十二條第一款規(guī)定的“情節(jié)較輕”:
(一)走私淫穢錄像帶、影碟五十盤(張)以上不滿一百盤(張)的;
(二)走私淫穢錄音帶、音碟一百盤(張)以上不滿二百盤(張)的;
(三)走私淫穢撲克、書刊、畫冊一百副(冊)以上不滿二百副(冊)的;
(四)走私淫穢照片、畫片五百張以上不滿一千張的;
(五)走私其他淫穢物品相當(dāng)于上述數(shù)量的。
走私淫穢物品在前款規(guī)定的最高數(shù)量以上不滿最高數(shù)量五倍的,依照刑法第一百五十二條第一款的規(guī)定處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
走私淫穢物品在第一款規(guī)定的最高數(shù)量五倍以上,或者在第一款規(guī)定的最高數(shù)量以上不滿五倍,但屬于犯罪集團(tuán)的首要分子,使用特種車輛從事走私活動等情形的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十二條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。
第十四條 走私國家禁止進(jìn)口的廢物或者國家限制進(jìn)口的可用作原料的廢物,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十二條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)走私國家禁止進(jìn)口的危險性固體廢物、液態(tài)廢物分別或者合計達(dá)到一噸以上不滿五噸的;
(二)走私國家禁止進(jìn)口的非危險性固體廢物、液態(tài)廢物分別或者合計達(dá)到五噸以上不滿二十五噸的;
(三)走私國家限制進(jìn)口的可用作原料的固體廢物、液態(tài)廢物分別或者合計達(dá)到二十噸以上不滿一百噸的;
(四)未達(dá)到上述數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),但屬于犯罪集團(tuán)的首要分子,使用特種車輛從事走私活動,或者造成環(huán)境嚴(yán)重污染等情形的。
具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十二條第二款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”:
(一)走私數(shù)量超過前款規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)的;
(二)達(dá)到前款規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),且屬于犯罪集團(tuán)的首要分子,使用特種車輛從事走私活動,或者造成環(huán)境嚴(yán)重污染等情形的;
(三)未達(dá)到前款規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),但造成環(huán)境嚴(yán)重污染且后果特別嚴(yán)重的。
走私置于容器中的氣態(tài)廢物,構(gòu)成犯罪的,參照前兩款規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)處罰。
第十五條 國家限制進(jìn)口的可用作原料的廢物的具體種類,參照國家有關(guān)部門的規(guī)定確定。
第十六條 走私普通貨物、物品,偷逃應(yīng)繳稅額在十萬元以上不滿五十萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十三條第一款規(guī)定的“偷逃應(yīng)繳稅額較大”;偷逃應(yīng)繳稅額在五十萬元以上不滿二百五十萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“偷逃應(yīng)繳稅額巨大”;偷逃應(yīng)繳稅額在二百五十萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“偷逃應(yīng)繳稅額特別巨大”。
走私普通貨物、物品,具有下列情形之一,偷逃應(yīng)繳稅額在三十萬元以上不滿五十萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十三條第一款規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”;偷逃應(yīng)繳稅額在一百五十萬元以上不滿二百五十萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”:
(一)犯罪集團(tuán)的首要分子;
(二)使用特種車輛從事走私活動的;
(三)為實(shí)施走私犯罪,向國家機(jī)關(guān)工作人員行賄的;
(四)教唆、利用未成年人、孕婦等特殊人群走私的;
(五)聚眾阻撓緝私的。
第十七條 刑法第一百五十三條第一款規(guī)定的“一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私”中的“一年內(nèi)”,以因走私第一次受到行政處罰的生效之日與“又走私”行為實(shí)施之日的時間間隔計算確定;“被給予二次行政處罰”的走私行為,包括走私普通貨物、物品以及其他貨物、物品;“又走私”行為僅指走私普通貨物、物品。
第十八條 刑法第一百五十三條規(guī)定的“應(yīng)繳稅額”,包括進(jìn)出口貨物、物品應(yīng)當(dāng)繳納的進(jìn)出口關(guān)稅和進(jìn)口環(huán)節(jié)海關(guān)代征稅的稅額。應(yīng)繳稅額以走私行為實(shí)施時的稅則、稅率、匯率和完稅價格計算;多次走私的,以每次走私行為實(shí)施時的稅則、稅率、匯率和完稅價格逐票計算;走私行為實(shí)施時間不能確定的,以案發(fā)時的稅則、稅率、匯率和完稅價格計算。
刑法第一百五十三條第三款規(guī)定的“多次走私未經(jīng)處理”,包括未經(jīng)行政處理和刑事處理。
第十九條 刑法第一百五十四條規(guī)定的“保稅貨物”,是指經(jīng)海關(guān)批準(zhǔn),未辦理納稅手續(xù)進(jìn)境,在境內(nèi)儲存、加工、裝配后應(yīng)予復(fù)運(yùn)出境的貨物,包括通過加工貿(mào)易、補(bǔ)償貿(mào)易等方式進(jìn)口的貨物,以及在保稅倉庫、保稅工廠、保稅區(qū)或者免稅商店內(nèi)等儲存、加工、寄售的貨物。
第二十條 直接向走私人非法收購走私進(jìn)口的貨物、物品,在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運(yùn)輸、收購、販賣國家禁止進(jìn)出口的物品,或者沒有合法證明,在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運(yùn)輸、收購、販賣國家限制進(jìn)出口的貨物、物品,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照走私貨物、物品的種類,分別依照刑法第一百五十一條、第一百五十二條、第一百五十三條、第三百四十七條、第三百五十條的規(guī)定定罪處罰。
刑法第一百五十五條第二項(xiàng)規(guī)定的“內(nèi)海”,包括內(nèi)河的入??谒?。
第二十一條 未經(jīng)許可進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物、物品,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百五十一條、第一百五十二條的規(guī)定,以走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪等罪名定罪處罰;偷逃應(yīng)繳稅額,同時又構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
取得許可,但超過許可數(shù)量進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物、物品,構(gòu)成犯罪的,依照刑法第一百五十三條的規(guī)定,以走私普通貨物、物品罪定罪處罰。
租用、借用或者使用購買的他人許可證,進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物、物品的,適用本條第一款的規(guī)定定罪處罰。
第二十二條 在走私的貨物、物品中藏匿刑法第一百五十一條、第一百五十二條、第三百四十七條、第三百五十條規(guī)定的貨物、物品,構(gòu)成犯罪的,以實(shí)際走私的貨物、物品定罪處罰;構(gòu)成數(shù)罪的,實(shí)行數(shù)罪并罰。
第二十三條 實(shí)施走私犯罪,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪既遂:
(一)在海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場被查獲的;
(二)以虛假申報方式走私,申報行為實(shí)施完畢的;
(三)以保稅貨物或者特定減稅、免稅進(jìn)口的貨物、物品為對象走私,在境內(nèi)銷售的,或者申請核銷行為實(shí)施完畢的。
第二十四條 單位犯刑法第一百五十一條、第一百五十二條規(guī)定之罪,依照本解釋規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)定罪處罰。
單位犯走私普通貨物、物品罪,偷逃應(yīng)繳稅額在二十萬元以上不滿一百萬元的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百五十三條第二款的規(guī)定,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;偷逃應(yīng)繳稅額在一百萬元以上不滿五百萬元的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”;偷逃應(yīng)繳稅額在五百萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
第二十五條 本解釋發(fā)布實(shí)施后,《最高人民法院關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2000〕30號)、《最高人民法院關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》(法釋〔2006〕9號)同時廢止。之前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的,以本解釋為準(zhǔn)。